本文作者 | Gang Tong
图片来源 | 网络
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经过多年改革开放，以及经济的发展，内地涌现出一大批优质企业。而这些企业由于各种各样的原因，需要越来越多的资金进行发展，仅仅依靠银行贷款等传统方式已经无法满足需求，上市融资成为这些企业拓宽资金来源的最好渠道。但内地股票交易所上市审批程序严格复杂，手续繁多，无法满足急需资金发展的企业要求。此时，向海外寻求上市机会就成了这些企业的唯一出路。而利用离岸控股公司搭建VIE架构，从而到达海外上市目的的操作方式，无疑具有很大吸引力。随着越来越多的企业采用VIE架构，国家对这样的公司组织形式也越来越重视，因为这样的架构在给企业带来额外的融资渠道时，也提供了海外避税的途径。对此，国家制的《外国投资法》也将对这样的行为进行监管。今天，港通咨询顾问就向大家介绍《外国投资法》的主要情况。
在此之前，内地对于外资投资的管理法律有3部，分别是《外资企业法》、《中外合作经营企业法》和《中外合资经营企业法》，三部法律相互影响，共同管理外资行为，难免与内地《公司法》有所冲突。此次将三部法律整合为一部法律，以期适应新的经济形势和企业管理形式，并消除各法律之间的冲突，由《外商投资法》管理投资行为，而《公司法》管理外商企业。
《外商投资法》中有大量适应新商业环境的改变，其中最重要的两条改变就是对待外资的态度以及对外资资格的认定。
一、对于外资的态度，主要涉及两个方面，对外资的管制和外资进入内地市场的许可。
1.改革开放初期，由于内地经济较弱，仅靠国内力量难以启动经济，因此希望外资能够补充经济力量，并引入新技术及管理方法。但随着世界经济形势的变化，很多劣质资本开始出现。同时经过多年发展，国内经济实力有了较大提升，很多行业已经出现资本过剩情况。因此，对进入中国的外资进行筛选已成为必要行为；
2.对于外资进入内地市场的许可，内地政府态度则有了较大的转变。由于内地与国外商贸交流日益频繁，原有的繁琐的行政审批模式将被取消，转而采用国际通行的有限许可与负面清单相结合方式。即负面清单之外的境外投资企业实行准入前国民待遇。
二、对于日益壮大的VIE组织形式，政府也在《外国投资法》中进行了相应监管规定。
一般来说，VIE模式为两个公司之间（境内公司及离岸公司），通过签订一系列的协议，实现两家企业之间的控制。目的是帮助国内经营实体实现境外上市，同时享受离岸公司的税率优惠及内地外资投资优惠。由此产生了内资通过操作，转为外资回境内，规避税收监管。而在《外国投资法》中，重新定义了外国投资者。在按以注册地对外国投资者进行定义的同时，引入了“实际控制”概念：受外国投资者控制的境内企业视同外国投资者；而外国投资者受中国投资者控制的，其在中国境内的投资可视作中国投资者，以此将VIE模式纳入监管体系。
由此可以看出，《外国投资法》主要目的是解决以往多部法律交叉监管外资、消除与其他法律有冲突的问题，并对新出现的商业组织模式和行为进行监管。由于该法律还未正式施行，对于VIE模式的冲击还未可知，港通咨询顾问将持续关注该法律的消息。
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